Термин «лицензия» происходит от латинского слова licentia, что означает «свобода, право». На территории современной Беларуси широкое проявление института лицензирования связано с распространением магдебургского права. В Великом княжестве Литовском грамоты на магдебургское право получили наиболее крупные города: Полоцк (1498), Минск (1499), Могилев (1562), Витебск (1597). Распространение магдебургского права привело к усилению конкуренции в сфере предпринимательства между различными сословиями, в первую очередь купечеством, мещанством и крестьянством. Купеческая торговля объединялась в форме гильдий и была ограничена правительством: торговля разрешалась только в определенных местах и в определенные дни. Свобода предпринимательства, особенно в сфере торговли, ограничивалась также и для крестьян (например, запрещалось вывозить продукты за пределы имения с целью продажи). После вхождения белорусских земель в состав Российской империи и прекращения (после 1840 года) действия норм Статутов Великого княжества Литовского, заниматься предпринимательской деятельностью могли только свободные сословия; впоследствии на осуществление торговли требовалось получение у правительственных органов специального свидетельства (разрешения). Таким образом, краткий исторический экскурс показывает, что институт лицензирования относился и, вне всякого сомнения, относится и сейчас к одному из ключевых институтов в области правового регулирования предпринимательской деятельности. Рассмотрим наиболее актуальные проблемы лицензирования предпринимательской деятельности в Республике Беларусь в настоящее время. Субъект права законодательной инициативы – Совет Министров Республики Беларусь предоставил в Парламент проект Закона «О лицензировании». Данный законопроект был рассмотрен на заседании Постоянной комиссии Палаты представителей по промышленности, топливно-энергетическому комплексу, транспорту, связи и предпринимательству. По результатам рассмотрения Постоянная комиссия предложила Правительству, на наш взгляд небезосновательно, отозвать указанный проект. Мы солидарны с комиссией в высказанных по проекту замечаниях, однако, с учетом своей практической деятельности в сфере предпринимательства, считаем, что не вправе ограничиваться лишь ими. К некоторым наиболее дискуссионным и насущным проблемам правового регулирования лицензирования видов деятельности в Республике Беларусь следует, на наш взгляд, отнести следующие. Во-первых, предмет лицензирования. Ст. 2 проекта Закона «О лицензировании», как и действующее законодательство, предусматривает, что лицензируемый вид деятельности – это вид предпринимательской и иной деятельности, на осуществление которого на территории Республики Беларусь требуется получение лицензии в соответствии с законодательством Республики Беларусь. Итак, предмет лицензирования по проекту закона – это вид предпринимательской и иной деятельности. В такой формулировке для предпринимателей таится большая неприятность. Дело в том, что одним из конститутивных признаков предпринимательской деятельности, о чем мы указываем в одной из своих статей, является направленность предпринимательского процесса на третьих лиц, а не использование его результатов для собственного потребления. Этот признак, казалось бы, отражен в нормативном определении предпринимательской деятельности (ч. 2 п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса), однако, согласно действующему законодательству, для лицензирования он не имеет практического значения: в Республике Беларусь лицензируются именно виды «деятельности», а не виды «предпринимательской деятельности. Например, индивидуальный предприниматель производит сырокопченую колбасу и развозит ее на своем грузовике по магазинам в разные города; грузовик, что вполне резонно, используется только для этой цели. Однако законодательство требует от предпринимателя получения лицензии на оказание услуг по междугородной перевозке грузов автомобильным транспортом (получается, что предприниматель оказывает эти услуги сам себе); действительно, по действующему законодательству, предприниматель осуществляет лицензируемый вид деятельности, хотя эта деятельность и не является в строгом понимании предпринимательской. На наш взгляд, существующий подход к лицензированию является непродуктивным, отягощающим предпринимателей. Представляется, что, как правило, лицензировать необходимо определенные виды предпринимательской деятельности, а не деятельности вообще. Во-вторых, какое законодательство устанавливает перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию. Существующие нормативные правовые акты в этой области, а также ст. 6 проекта Закона «О лицензировании» предоставляет право определять перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, Совету Министров. В результате ведомственной неразберихи этот перечень постоянно изменяется и дополняется. Заметим, что вопрос о перечне лицензируемых видов деятельности решен в национальном законодательстве иначе, нежели, например, в российском, в котором перечень таких видов должен устанавливаться законом; а ведь унификация с российским законодательством объявляется одним из приоритетных направлений в работе правотворческих органов. Ст. 38 Закона о нормативных правовых актах признает нормативный правовой акт стабильным, если он не изменятся в течение года после его принятия (издания); досрочное изменение допускается только в исключительных случаях на основании требований нормативного правового акта большей юридической силы, если иное не предусмотрено законами Республики Беларусь или решениями Президента Республики Беларусь. Классическим примером «сверхнестабильности» национального законодательства в сфере предпринимательства может служить именно Постановление Кабинета Министров Республики Беларусь №456 от 21.08.1995 «О перечне видов деятельности, на осуществление которых требуется специальное разрешение (лицензия), и органов, выдающих эти разрешения (лицензии)». Например, только на конец 2000 года в этот нормативный правовой акт было внесено более 68 изменений и дополнений, то есть в среднем более одного изменения и дополнения в месяц! Представляется необходимым законодательно предусмотреть последствия несоблюдения правила о стабильности нормативного правового акта, выражающиеся в непридании юридической силы изменениям, вносимым в него досрочно. В-третьих, лицензирующие органы, которые осуществляют соответствующую деятельность по лицензированию. В настоящее время различные виды лицензий можно получить более чем у полусотни компетентных органов. Ст. 8 проекта Закона «О лицензировании» и действующее законодательство предусматривает, что перечень лицензирующих органов устанавливает Совет Министров. Исходя из нашей позиции о том, что лицензироваться должны именно виды предпринимательской деятельности, и с учетом упразднения Министерства предпринимательства и инвестиций, представляется правильным возложить функции единого лицензирующего органа либо на департамент по предпринимательству Министерства экономики, либо на специально созданный в структуре этого министерства департамент лицензирования. В-четвертых, соотношение института лицензирования с иными методами государственного регулирования предпринимательской деятельности. Ст. 5 проекта Закона «О лицензировании» содержит туманное указание, что лицензироваться могут лишь те виды деятельности, государственное регулирование которых не может быть осуществлено другими методами. Действующее законодательство, помимо лицензирования, предусматривает также обязательную сертификацию продукции, работ, услуг, а также обязательную государственную гигиеническую регистрацию продукции. На наш взгляд, в существующем виде можно вести речь о двойном и даже тройном государственном регулировании некоторых видов деятельности. Например, для производства колбасы сырокопченой предпринимателю потребуется получить соответствующую лицензию, сертификат и свидетельство о гигиенической регистрации. Эта процедура настолько же бессмысленна, насколько вредна и трудоемка в целом для предпринимательства; предприниматель затратит огромные усилия не на производство и продажу высококачественного продукта, а на «бумажную» работу. Представляется, что закон должен отменить лицензирование в тех областях, которые подпадают под действие Закона Республики Беларусь «О сертификации продукции, работ и услуг». Вопрос о соотношении государственной гигиенической регистрации и обязательной сертификации также, на наш взгляд, должен быть решен в пользу последней, поскольку, даже согласно действующему законодательству, государственная гигиеническая регистрация продукции лишь предшествует процедуре проведения ее сертификации. В-пятых, срок действия лицензии. Проект Закона «О лицензировании» (ст. 11) предусматривает, что лицензия может быть выдана на срок не менее пяти и не более десяти лет; срок действия лицензии устанавливается лицензирующим органом в положении о лицензировании конкретного вида предпринимательской и иной деятельности и должен быть одинаковым для всех лицензиатов, осуществляющих данный вид деятельности. Итак, предполагается, что срок действия лицензии может достигать десяти лет. В настоящее время нам известен единственный прецедент такой лицензии-«долгожительницы»: только в г. Слониме Гродненской области городской исполнительный комитет выдает лицензии на право торговли сроком на десять лет. Однако и здесь не обошлось без неожиданностей: индивидуальным предпринимателям, по непонятным причинам, те же лицензии выдаются на срок пять лет. С другой стороны, встречаются и обратные ситуации. Например, лицензии на право оптовой торговли алкогольными изделиями выдаются областными исполнительными комитетами и Минским городским исполнительным комитетом лишь на три года. С учетом вышеизложенного считаем, что диспозитивность нормы, устанавливающей в проекте Закона срок действия лицензии, нецелесообразна и на практике может вызвать злоупотребления. Представляется правильным установить общий срок действия любой лицензии – десять лет. Досрочное прекращение действия лицензии, вызванное изменением законодательства, должно быть законодательно же запрещено. Подводя итог, заметим, что в данной публикации мы рассмотрели лишь некоторые наиболее острые, на наш взгляд, проблемы правового регулирования лицензирования. Нельзя ограничивать работу по совершенствованию проекта Закона Республики Беларусь «О лицензировании» только высказанными предложениями. К этой работе требуется привлечь большое число юристов и предпринимателей, познакомившихся с проблемами лицензирования не в кабинете, а в очереди на прием в один из многочисленных лицензирующих органов.
Количество прочитавших: 5605 Количество отзывов: 1
